Зарегистрируйтесь на сайте и читайте дальше
Вы бесплатно получите доступ на 3 дня ко всем разделам и возможностям бератора.
Если вы являетесь платным клиентом бератора, просто войдите в свой аккаунт.
Об учете в целях налога на прибыль расходов в виде опционной премии и об НДС при уступке иностранным лицом прав, связанных с правом заключения договора
Письмо Министерства финансов РФ №03-03-06/1/103100 от 17.12.2021
Минфиновцы против единовременного учета опционной премии в налоговых расходах. А вот их позиция в части НДС при уступке иностранным лицом прав, связанных с правом заключения договора, многих порадует.
Опционную премию списывают постепенно
Специалисты финансового ведомства напомнили содержание статьи 429.2 Гражданского кодекса. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (ОЗД) одна сторона посредством безотзывной оферты дает другой право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. ОЗД обычно предоставляется за плату. Другая сторона вправе заключить договор, акцептовав такую оферту.
В общем случае платеж по ОЗД не засчитывается в счет сумм по договору, подписываемому на основе безотзывной оферты, и не подлежит возврату, если акцепта не будет.
Итак, опционное право на заключение основного договора приобретается за конкретную плату. Лицо, обзаводящееся ОЗД, перечисляет контрагенту зафиксированную в соглашении опционную премию.
Отталкиваясь от положений пункта 1 статьи 272 главного фискального нормативного акта, чиновники пришли к такому выводу. Расходы, связанные с приобретением прав на заключение договора, должны учитываться компанией в течение срока его действия. Естественно, при условии соответствия затрат критериям экономической оправданности, «доходной» направленности и документального подтверждения (ст. 252 НК РФ).
Минфин повторил невыгодную компаниям позицию
Схожая точка зрения была приведена специалистами ведомства в письме от 13.09.2018 № 03-03-06/1/65727. В нем чиновники обратились к п. 1 ст. 301 НК РФ. Там сказано, что производным финансовым инструментом (ПФИ) признается договор, отвечающий требованиям Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг”. Перечень видов ПФИ (в т.ч. форвардные, фьючерсные, опционные контракты) устанавливает Центробанк.
Порядок учета премии по опционному контракту, считающемуся ПФИ, прописан в статье 326 Налогового кодекса. Но опцион на заключение договора (речь о котором идет в статье 429.2 ГК РФ) производным финансовым инструментом не является. Следовательно, положения 326-й статьи в данном случае неприменимы. Расходы по такой сделке учитывают, руководствуясь общими нормами главы 25 НК РФ.
Дальнейшие рассуждения минфиновцев и итоговый вывод аналогичны содержащимся в комментируемом письме.
Раньше финансисты были настроены по-другому. Они не противились включению опционной премии в расходы в том периоде, когда этот платеж предусмотрен условиями ОЗД. То есть, суммы, перечисленные согласно ОЗД, позволялось учесть сразу в момент уплаты (письмо от 26.01.2011 № 03-03-06/2/16). На наш взгляд, эта позиция более логичная. Ведь в обмен на опционную премию организация получает право на заключение договора. В дальнейшем она может его и не заключить (т.е. не акцептовать безотзывную оферту), но на сделку это не повлияет – премия в любом случае возврату не подлежит (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ). Значит, связи между данной суммой и сроком действия договора, за право заключения которого ее уплатили, нет.
Однако чиновники от этой здравой мысли, увы, отказались. Так что руководствоваться ею рискованно.
Итак, теперь Минфин связывает признание расхода в виде опционной премии со сроком действия основного договора. А если компания по каким-то причинам решит его не заключать, значит, данная сумма в «прибыльных» целях пропадет? Ответ проверяющих наверняка будет утвердительным. Но аргументы для спора (результат которого предугадать сложно) есть. На момент уплаты подобной премии компания намеревалась заключить договор. Эти издержки понесены в рамках бизнеса. Выходит, они оправданы вне зависимости от того, будет ли в дальнейшем подписан контракт. Минфин в письме от 11.09.2015 № 03-03-06/1/52393, приняв во внимание подход ВАС РФ из Постановления Пленума от 12.10.2006 № 53, подчеркнул: при оценке обоснованности расходов первостепенны намерения и коммерческие цели, а не результат. Стало быть, фирма вправе-таки списать опционную премию. Это можно сделать в периоде ее уплаты.
Быть ли НДС?
НДС облагается реализация товаров (работ, услуг) на территории нашей страны, а также передача имущественных прав. К последней категории относится и передача прав, связанных с правом заключения договора. Это вытекает из п. 5 ст. 155 НК РФ. Важно, что в целях определения места реализации передачу прав считают операцией по оказанию услуг.
Подпункт 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса содержит следующее предписание. Местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских или других аналогичных прав (кроме услуг из п. 1 ст. 174.2 НК РФ) признается Россия, если покупатель ведет деятельность на ее территории. Что же до операций по передаче иных прав, в том числе тех, что связаны с правом заключения договора, то тут картина иная. В данном случае место реализации определяется на основании подп. 5 п. 1 ст. 148 Кодекса по нахождению лица, передающего права.
Отсюда вывод. При уступке иностранным лицом прав, связанных с правом заключения договора, объекта по НДС в нашем государстве не возникает.
Что касается сделок между отечественными субъектами, то операции по предоставлению ОЗД или по уступке прав по опциону облагаются НДС в общем порядке. Налоговую базу следует определять как стоимость передаваемых прав, исчисленную исходя из рыночных цен, без включения в них НДС (подробности – в письмах Минфина от 06.08.2018 № 03-07-11/55293 и от 13.07.2016 № 03-07-11/40960, Постановлении АС МО от 06.03.2018 № Ф05-1339/2018, одобренном ВС РФ).
Письмо Министерства финансов РФ
№03-03-06/1/103100 от 17.12.2021
Об учете в целях налога на прибыль расходов в виде опционной премии и об НДС при уступке иностранным лицом прав, связанных с правом заключения договора
Департамент налоговой политики в связи с запросом организации от 08.10.2021 сообщает, что согласно Регламенту Министерства финансов Российской Федерации, утвержденному приказом Минфина России от 14.09.2018 № 194н, в Министерстве не рассматриваются по существу обращения организаций по проведению экспертиз договоров, учредительных и иных документов организаций, а также по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
Одновременно сообщается, что согласно статье 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.
Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.
Таким образом, опционное право на заключение основного договора приобретается за установленную плату. Лицо, приобретающее опцион на заключение договора, уплачивает своему контрагенту опционную премию, предусмотренную соглашением.
Согласно пункту 1 статьи 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 НК РФ.
Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.
Учитывая указанное, расходы налогоплательщика, связанные с приобретением прав на заключение договора, должны учитываться в течение срока действия такого договора при условии соответствия критериям статьи 252 НК РФ.
В части налога на добавленную стоимость сообщается, что в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.
На основании пункта 5 статьи 155 НК РФ передача прав, связанных с правом заключения договора, признается передачей имущественных прав.
Порядок определения места реализации работ (услуг) установлен нормами статьи 148 НК РФ. При этом операции по передаче прав в целях определения места их реализации относятся к операциям по оказанию услуг.
Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ местом реализации услуг по передаче, предоставлению патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав, за исключением услуг, указанных в пункте 1 статьи 174.2 НК РФ, признается территория Российской Федерации, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.
Что касается операций по передаче иных прав, не относящихся к правам на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе прав, связанных с правом заключения договора, то место реализации таких операций определяется на основании подпункта 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ как место нахождения лица, передающего данные права.
Таким образом, при уступке иностранным лицом прав, связанных с правом заключения договора, объекта налогообложения налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации не возникает.
