.

Найти через поисковый регистр

^ Наверх

Как перейти на «вмененку» или остаться на ней

Последний раз обновлено:

Иногда в процессе работы могут возникнуть ситуации, когда компании выгодно применять «вмененку», либо наоборот – ей лучше перейти на другие режимы. С 1 января 2013 года переход на уплату ЕНВД и уход с этого спецрежима стали добровольными. Фирмы и предприниматели могут выбрать самостоятельно, платить им «вмененный» налог или, к примеру, применять УСН. Перейти на этот спецрежим можно по-прежнему при условии, что он введен местными властями в отношении конкретного вида деятельности (п. 1 ст. 346.28 НК РФ).

На уплату единого налога не вправе переходить (п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ):

  • организации и предприниматели, чья средняя численность работников (включая  внешних совместителей и работающих по гражданско-правовым договорам) за предшествующий календарный год превышала 100 человек (по 31 декабря 2017 года включительно норма не применяется к организациям потребительской кооперации и обществам, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы);
  • организации, в которых доля участия других компаний составляет более 25%. Это ограничение не распространяется на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда – не менее 25%. Также данную норму не применяют к организациям потребительской кооперации и обществам, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы;
  • учреждения образования, здравоохранения и социального обеспечения в части предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания. Оказание этих услуг должно быть неотъемлемой частью работы указанных учреждений;
  • организации и предприниматели, оказывающие услуги по передаче в аренду автозаправочных и автогазозаправочных станций.

Если один из физических показателей организации превысит предельное значение, то она утрачивает право на применение ЕНВД и, как следствие, перестает быть плательщиком «вмененного» налога. Значит, такая компания может перейти на УСН не с 1 января следующего года, а с начала месяца, в котором произошло подобное превышение.

Этот вывод следует из толкования абзаца 4 пункта 2 статьи 346.13 Налогового кодекса. Указанное правило распространяется на все случаи, когда организация перестала быть плательщиком ЕНВД, в том числе на случай утраты права на применение этого спецрежима. При этом компания освобождается от обязанности перехода на общую систему налогообложения и уплаты «общережимных» налогов.

Финансисты считают, что данной нормой могут воспользоваться только те налогоплательщики, которые прекратили вести деятельность, облагаемую ЕНВД, и начали вести иной вид деятельности. Если же деятельность компании перестала удовлетворять условиям применения ЕНВД, она может перейти на «упрощенку» только со следующего года (письма Минфина РФ от 28 декабря 2012 г. № 03-11-06/2/150, от 10 мая 2006 г. № 03-11-04/2/100).

Мнение специалистов финансового ведомства не бесспорно. Ведь положения абзаца 4 пункта 2 статьи 346.13 Налогового кодекса не ставят возможность перехода на УСН в зависимость от основания утраты права на ЕНВД. Более того, прежняя формулировка указанной нормы (в ред. Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 101-ФЗ) конкретизировала условия перехода с ЕНВД на УСН. Она позволяла перейти на «упрощенку» только тогда, когда организация переставала быть плательщиком ЕНВД по решению местных властей. И даже в этом случае суды соглашались с возможностью перехода на УСН с начала того месяца, в котором было допущено превышение ограничения по физическим показателям (определение ВАС РФ от 21 августа 2009 г. № ВАС-8660/09, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13 февраля 2009 г. № А32-22122/2006-51/313-2008-25/8-19/164).

Однако есть судебные решения, в которых судьи соглашаются с позицией Минфина (постановления ФАС Московского округа от 16 марта 2012 г. по делу № А41-36987/10, ФАС Северо-Западного округа от 4 июня 2008 г. по делу № А21-6882/2007).

Как видим, данный вопрос является спорным. Если вы решите перейти на УСН с начала месяца, в котором перестали соответствовать критериям применения ЕНВД, то, учитывая разъяснения финансистов, существует риск, что правомерность такого подхода придется отстаивать в суде.

Что касается средней численности сотрудников, то способы, которые помогут остаться на «вмененке», очень схожи с теми, которыми пользуются «упрощенцы».

Так, например, чтобы не превысить установленный лимит, ваша фирма может оформить часть людей на неполный рабочий день. Такие работники заняты не все восемь часов в день, поэтому каждый из них составит меньше единицы в средней численности работников фирмы.

Более подробно об этом способе читайте раздел «Оптимизация специальных налоговых режимов» → подраздел «Уменьшение единого "упрощенного" налога» → ситуацию «Как остаться на УСН» – пункт «Численность сотрудников».

Как обойти ограничения «вмененной» деятельности

Есть и другие ограничения, но уже внутри самой деятельности, переведенной на ЕНВД. Нельзя применять вмененный режим, если вы превысите такие ограничения, как:

  • 20 транспортных средств для компаний, которые оказывают автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов;
  • 150 квадратных метров площади зала обслуживания посетителей для компаний, которые оказывают услуги общественного питания;
  • 150 квадратных метров площади торгового зала в розничной торговле.

Обратите внимание: реализация собственной продукции не является розничной торговлей (ст. 346.27 НК РФ).

Оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов

Если у фирмы более 20 транспортных средств, но по экономическим соображениям ей выгодно применять «вмененный» режим, то поступить можно следующим образом.

Чтобы компания могла применять «вмененку», ей нужно уменьшить количество транспортных средств до 20 единиц. В это число входят автомобили независимо от их эксплуатационного состояния (например, находящиеся на консервации, простаивающие и т.д.), а также полученные по договору аренды (лизинга).

Обратите внимание: арендодатель транспортного средства с экипажем не может применять "вмененку". Связано это с тем, что заключая договор аренды автомобиля с экипажем, арендодатель не возлагает на себя обязанности оказывать от собственного имени услуги по перевозке пассажиров и грузов. Значит, сдачу в аренду такого транспортного средства нельзя отнести к предпринимательской деятельности в сфере оказания автотранспортных «перевозочных» услуг. Поэтому предоставление в аренду транспортного средства с экипажем на ЕНВД не переводится (письма Минфина России от 7 октября 2016 г. № 03-11-11/58655, от 17 февраля 2015 г. № 03-11-11/7108).

Для уменьшения количества транспортных средств организация может зарегистрировать дополнительную фирму с таким же видом деятельности и передать ей (продать или вложить в уставный капитал) часть транспорта.

Передача автомобилей в аренду или участие их в деятельности, не переведенной на ЕНВД, также позволит не превысить ограничение по количеству транспортных средств. Это связано с тем, что автомобили, переданные в аренду или участвующие в деятельности, не облагаемой ЕНВД, в расчете лимита не участвуют. На это указал Минфин России в письме от 23 мая 2013 года № 03-11-06/3/18433.

Однако здесь есть один нюанс. Чтобы избежать претензий со стороны налоговой инспекции, такое решение должно иметь в качестве основания деловые цели, не связанные с желанием сэкономить на налогах (постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53).

Если фирма доставляет товары собственным транспортом, то у нее есть выбор: платить или не платить ЕНВД с этой услуги. Так, в письме Минфина России от 31 января 2008 года № 03-11-04/3/33 сказано, что если компания в договоре поставки товара предусматривает и его доставку до покупателя, а стоимость такой услуги включают в стоимость товара, то такую деятельность на ЕНВД не переводят. Если стоимость доставки товара выделяют отдельной строкой или оплачивают по отдельному договору, то такую деятельность переводят на ЕНВД. Так, компания может сама решать, выгодно ей применять единый налог или нет. Как это сделать, рассмотрим на примере.

Пример

АО «Актив» доставляет товары покупателям собственным транспортом. Общее количество автомобилей не превышает двадцати. Стоимость товара – 20 000 рублей, стоимость доставки – 1000 рублей. Компания решила, что ей было бы выгоднее не применять ЕНВД. Поэтому стоимость доставки она включает в стоимость товара и заключает договор на общую сумму 21 000 рублей.

Если бы «Актив» решил, что выгоднее применять ЕНВД, то заключал бы два договора:

  • на 20 000 рублей – за товары;
  • на 1000 рублей – за доставку.

Чтобы не вызвать вопросов инспекторов, рекомендуем закрепить порядок доставки товаров в учетной политике компании.

По общему правилу автоперевозка пассажиров или грузов переводится на ЕНВД, если количество транспортных средств, предназначенных для этого, не превышает 20 единиц.

Ранее чиновники заявляли, что в целях применения ЕНВД учитываются все автотранспортные средства, находящиеся на балансе налогоплательщика, в том числе и машины в ремонте (письма Минфина РФ от 3 июня 2013 г. № 03-11-11/20192, от 4 октября 2011 г. № 03-11-06/3/108).

Но теперь финансисты изменили свою позицию по этому вопросу. Дело в том, что при расчете ЕНВД используется физический показатель «количество автотранспортных средств, используемых для перевозки грузов» (ст. 346.29 НК РФ). В бухгалтерском учете по степени использования основные средства подразделяются на находящиеся в эксплуатации, в запасе (резерве), в ремонте и др. Исходя из этого в Минфине пришли к выводу, что транспортные средства, находящиеся в ремонте, не учитываются при расчете "вмененного" налога, поскольку в число эксплуатируемых транспортных средств не включаются (письмо от 17 марта 2014 г. № 03-11-11/11347). Эту позицию поддерживают и суды (см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22 сентября 2009 г. по делу № А31-5652/2008).

Кроме того, изменение количества машин, используемых для перевозки пассажиров и грузов (то есть изменение величины физического показателя) при расчете ЕНВД нужно учитывать с начала того месяца, в котором произошло это изменение. Например, если автомобиль находится в ремонте с 15 апреля, то при расчете налога изменение физического показателя учитывается с 1 апреля.

Розничная торговля

Если фирма (предприниматель) занимается розничной торговлей и является плательщиком ЕНВД, она должна соблюдать одно условие: площадь торгового зала по каждому объекту не может превышать 150 квадратных метров (пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). Если этот лимит будет превышен, то фирме нужно перейти на общую систему налогообложения или УСН.

Однако есть способы обойти этот запрет. Например, можно сдать в аренду часть торговой площади, которая превышает лимит.

Пример

АО «Актив» ведет розничную торговлю в собственном магазине торговой площадью 180 кв. м. Компания сдала в декабре в аренду часть зала площадью 30 кв. м.

Так как размер площади торгового зала магазина, используемого фирмой «Актив» для ведения деятельности по розничной торговле, не превышает 150 кв. м, то компания с нового года может применять ЕНВД (при соблюдении всех иных условий, установленных гл. 26.3 НК РФ).

Законность этого способа подтверждают и специалисты Минфина. В письме от 19 октября 2007 года № 03-11-04/3/411 они отметили: «площадь торгового зала уменьшается на площадь, сданную в аренду, поскольку единый налог на вмененный доход исчисляется исходя из площади торгового зала, непосредственно используемой для осуществления розничной торговли». Так что если у вас есть документ, который подтверждает передачу «излишков» в аренду, любые претензии со стороны контролеров будут необоснованными. С этим согласны и судьи.

Пример

Налоговая инспекция обратилась в суд для признания предпринимателя плательщиком НДС, так как в спорном периоде площадь торгового зала превышала 150 кв. м.

Такой вывод инспекция сделала на основании камеральной проверки. Ее результатом стало доначисление налога, а также требование уплатить пени.

Коммерсант с этим не согласился и обратился в суд. Арбитры его поддержали. Судьи признали решение контролеров о доначислении налога и пеней неправомерным. Свое решение они обосновали тем, что контролеры не учли того обстоятельства, что в спорном периоде предприниматель сдавал в аренду часть помещения и поэтому не использовал его для ведения розничной торговли. Налоговики попытались признать сделку недействительной. Однако арбитры указали на то, что выводы инспекции были сделаны на основе камеральной проверки без обследования помещения, что нарушает права предпринимателя. Суд пришел к выводу о том, что коммерсант вел деятельность, используя торговый зал площадью менее 150 кв. м, и правомерно применял ЕНВД (постановление ФАС Поволжского округа от 5 июня 2007 г. по делу № А65-39497/2005-СА1-29).

Реализация товаров собственного производства не является розничной торговлей. Об этом напрямую сказано в статье 346.27 Налогового кодекса. Следовательно, осуществляя такую деятельность, фирма не может быть плательщиком ЕНВД. В этой ситуации вполне понятно желание стать «вмененщиком».

Выход есть: торговать на ЕНВД в розницу покупными товарами. Нужно лишь превратить собственные товары в покупные. Для этого надо зарегистрировать еще одну самостоятельную фирму для торговли в розницу, которая сможет работать на ЕНВД. Вы будете продавать ей готовую продукцию с небольшой наценкой. Основную же часть наценки «вмененщик» возьмет на себя.

Фирма-производитель будет платить общие налоги. Но из-за того, что продавать свою продукцию она станет по низким ценам, платежи в бюджет будут небольшими.

Обратите внимание: чтобы избежать претензий контролеров, ваше «стратегическое» решение должно иметь обоснование, не связанное с желанием сэкономить на налогах. Не назначайте одних и тех же учредителей, не переводите сотрудников из одной фирмы в другую, не давайте компаниям схожие названия и т. д. Иначе налоговики могут посчитать, что вы совершили налоговое правонарушение и могут привлечь вас к ответственности за это. Они начислят вам налоги и пени исходя из общей системы налогообложения, а также оштрафуют за непредставление деклараций.

Стоит отметить, что эта схема давно известна налоговикам и применять ее компаниям нужно с большой осторожностью.

Однако налоговая инспекция должна еще доказать вашу вину. Так, например, инспекция обвинила предпринимателя в том, что он необоснованно применял ЕНВД по розничной торговле, так как реализует товары собственного производства. Но суд встал на сторону коммерсанта.

Пример

Налоговая инспекция провела выездную проверку предпринимателя, ее результатом стало доначисление налога, пеней, а также требование заплатить штрафы. По мнению контролеров, предприниматель применял вмененный режим при реализации товаров собственного производства. Коммерсант занимался производством постельного белья и реализовывал его в розницу.

Не согласившись с мнением налоговиков, предприниматель обратился в суд. Арбитры, изучив материалы дела, пришли к выводу, что коммерсант правильно применял вмененный режим, так как занимался реализацией изделий, изготовленных для него третьим лицом. При этом специального оборудования, необходимого для изготовления готовой продукции, у него нет.

Судьи признали решение контролеров о доначислении налога, взыскании пеней и наложении штрафа неправомерным (определение ВАС РФ от 21 июля 2008 г. № 6693/08).

Нередко организации и предприниматели, ведущие розничную торговлю и уплачивающие ЕНВД, получают от поставщиков товаров стимулирующие выплаты за выполнение определенных условий договора поставки (так называемые бонусы и премии). Например, очень распространено предоставление денежных бонусов, скидки к цене и других преимуществ при закупке продукции в определенном объеме. Для «вмененщиков», торгующих в розницу, такие «премиальные» являются доходом.

В письме от 21 февраля 2013 года № 03-11-11/78 финансисты сделали следующий вывод. Поскольку закупка товаров является неотъемлемой частью розничной торговли, то получение при этом скидок и премий связано именно с этим видом деятельности. Значит, указанные выплаты можно признать частью дохода от розничной торговли, который не облагается налогом на прибыль. Однако признать премии и скидки доходом от розничной торговли и не уплачивать иных налогов, кроме ЕНВД, можно лишь при условии, что налогоплательщик применяет исключительно «вмененку» и не ведет другие виды деятельности.

Пример

ООО «Пассив», торгующее в розницу через магазин с площадью торгового зала 130 кв. м., является плательщиком ЕНВД. «Пассив» приобретает у АО «Актив» товары для перепродажи по договору поставки. По условиям договора за достижение определенного объема закупок за месяц «Актив» выплачивает «Пассиву» премию (бонус) в размере 30 000 руб. Эта премия (бонус) не изменяет продажную цену товаров и выплачивается денежными средствами на расчетный счет «Пассива».

Поскольку в данном случае весь закупаемый товар реализуется в рамках деятельности, облагаемой ЕНВД, сумму премии (бонуса) нужно отразить в общей сумме доходов, полученных организацией от «вмененной» деятельности.

Таким образом, суммы полученных доходов (в том числе в виде премий (бонусов)), а также суммы расходов (в том числе в виде стоимости приобретенных товаров) не влияют на размер ЕНВД, подлежащего уплате «Пассивом».

Бухгалтер «Пассива» сделает следующие проводки в учете:

ДЕБЕТ 60 КРЕДИТ 91-1

– 30 000 руб. – отражена сумма премии (бонуса), причитающейся к получению от поставщика;

ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 60

– 30 000 руб. – получена на расчетный счет сумма премии (бонуса).

В отношении вопроса, что считать розничной торговлей в целях применения ЕНВД, интересно письмо Минфина России от 6 мая 2016 г. № 03-11-06/3/26428. Можно ли считать продукцией собственного производства товары, которые изготовлены сторонним подрядчиком из давальческого сырья, предоставленного продавцом этих товаров? Может ли продажа таких товаров считаться розничной торговлей и можно ли применять в отношении торговли этими товарами ЕНВД?

Финансисты рекомендуют обратиться к положениям Гражданского кодекса. Так, согласно статье 703 Гражданского кодекса договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результатов заказчику. По итогам выполнения работ подрядчик передает права на изготовленную продукцию заказчику. Выполнение работ производится с использованием материала заказчика (ст. 713 ГК РФ).

Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» раскрывает понятия изготовитель товаров, исполнитель работ и продавец товаров. А положения Трудового кодекса - «производственная деятельность» и «розничная торговля».

Производственная деятельность – это совокупность действий работников с применением средств труда, необходимых для превращения ресурсов в готовую продукцию, включающих в себя производство и переработку различных видов сырья, строительство, оказание различных видов услуг (ст. 209 ТК РФ). А к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от продажи товаров в розницу.

Исходя из этих обстоятельств, в Минфине приходят к следующему заключению. Организация, которая продает в розницу товары, изготовленные по заказу третьей стороной в рамках договора подряда, предоставляющая только сырье для их изготовления и не участвующая в производственном процессе, не является изготовителем данных товаров. Подобная деятельность организации рассматривается как розничная торговля товарами, изготовленными третьим лицом.

А раз такая деятельность не является продажей товаров собственного производства, то продавец вправе применять ЕНВД в ее отношении, делают вывод в Минфине.

Оказание услуг общественного питания

Компании, которые оказывают услуги общественного питания, могут использовать те же способы налогового планирования, что и розничные компании. А именно: чтобы перейти на вмененный режим или покинуть его, эти компании могут воспользоваться ограничением, установленным Налоговым кодексом. Площадь зала обслуживания посетителей не должна превышать 150 кв. м.

А сам объект общественного питания должен принадлежать фирме на праве собственности или быть получен по договору аренды.

Учтите, что площадь зала обслуживания посетителей включает в себя только ту площадь, которая непосредственно предназначена для потребления пищи и проведения досуга. Остальные помещения, например кухня, место раздачи и подогрева готовой продукции, место кассира, подсобные помещения, витрины, прилавки, в площадь зала обслуживания не включаются.

Такой вывод сделали финансисты (письма Минфина РФ от 3 февраля 2009 г. № 03-11-06/3/19, от 18 июня 2008 г. № 03-11-04/3/283).

Аналогичного подхода придерживаются и арбитражные суды (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 3 декабря 2010 г. по делу № А45-5079/2010, ФАС Поволжского округа от 15 июля 2010 г. по делу № А12-20984/2009).

Для правильного определения площади зала обслуживания важно, чтобы по инвентаризационным и правоустанавливающим документам можно было четко установить, какие помещения предназначены для потребления пищи и проведения досуга клиентами, а какие – нет.

Если же вы используете только часть помещений, которые по документам относятся к залу обслуживания посетителей, то исчислять налог можно исходя из этой фактически используемой площади (п. 9 ст. 346.29 НК РФ). Во избежание претензий проверяющих следует документально зафиксировать уменьшение площади зала обслуживания посетителей.

По мнению финансистов, в таких случаях целесообразно провести техническую инвентаризацию и внести соответствующие изменения в инвентаризационные документы (письмо Минфина РФ от 25 января 2010 г. № 03-11-06/3/8).

Подтвердить фактическое использование площади объекта общепита вы можете и иным образом. Например, с помощью договоров аренды, актов о проведении перепланировки, ремонта или реконструкции объекта, смет выполненных работ, планов арендуемых помещений и др. Это следует из абзаца 24 статьи 346.27 Налогового кодекса и подтверждается судебной практикой (см. постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 8 октября 2010 г. по делу № А27-673/2010, ФАС Северо-Кавказского округа от 26 января 2010 г. по делу № А63-5939/2009-С4-17, от 21 сентября 2009 г. по делу № А32-21202/2008-46/342).

Налоговым кодексом предусмотрено: ЕНВД может применяться в отношении услуг общепита через объекты с залом обслуживания посетителей. Площадь зала не должна превышать 150 квадратных метров по каждому объекту (пп. 8 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). К таким объектам организаций общепита относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные (ст. 346.27 НК РФ).

А вот по объектам общепита с площадью зала обслуживания более 150 квадратных метров ЕНВД применять нельзя, но не запрещено вести деятельность на «упрощенке». Тем более, что налоговое законодательство разрешает совмещать «упрощенку» с ЕНВД (п. 1 ст. 346.11 НК РФ).

Исходя из этого, в письме от 18 февраля 2015 г. № 03-11-11/7434 Минфин России делает вывод: в отношении услуг общепита, которые оказываются в ресторане с площадью зала обслуживания посетителей более 150 квадратных метров, предприниматель может применять УСН. А кафе с площадью зала обслуживания менее 150 квадратных метров можно перевести на уплату ЕНВД.



Закажите бератор сейчас, чтобы работать спокойно и уверенно.

Сейчас действует специальная цена на бератор

  • Мы откроем вам доступ сразу после оплаты
  • Вы получите бератор по очень выгодной цене
  • Все новые функции и возможности бератора вы будете получать бесплатно!


< Предыдущая страница Следующая страница >
Простой юридический
вопрос ставит в тупик?
Найти ответ в бераторе!