Минфин о концепции «фактического права на доход»

Письмо Министерства финансов РФ №03-08-05/75776 от 02.10.2019

Когда российская организация, выплачивая доход нерезиденту, может использовать льготы соглашений об избежании двойного налогообложения? Что должен учитывать российский налоговый агент как источник выплаты?

Об этом разъясняет Минфин России в письме от 02.10.2019 г. № 03-08-05/75776.

Концепция фактического права на доход (ФПД)

Воспользоваться льготами международных соглашений и удержать налог у источника по пониженной ставке возможно только в случае, если получатель дохода является фактическим, т.е. имеет право на этот доход.

Вот какое определение дают чиновники.

Фактическое право на доход – это право на извлечение экономической выгоды из управления или распоряжения активами (имуществом) третьим лицом (формальным собственником), право на определение экономической судьбы дохода.

Компания, применяющая льготные условия налогообложения, предоставленные международным договором, должна быть готова подтвердить и доказать факт того, что именно она является фактическим получателем дохода.

При квалификации лица в качестве лица, имеющего фактическое право на доход, в первую очередь, должны учитываться фактические взаимоотношения заинтересованных лиц, а не юридическое оформление.

Что говорит Налоговый кодекс

По статье 7 Налогового кодекса российская организация, выплачивающая доход иностранной компании (нерезиденту), должна оценивать, является ли ее иностранный контрагент фактическим получателем выплачиваемого дохода. Так, такое право на доход имеют следующие лица:

• лицо, которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, либо контроля над организацией, либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться этим доходом;
• лицо, в интересах которого иное лицо правомочно распоряжаться таким доходом.

Если получателем дохода оказывается иностранное лицо, то налоги определяются по правилам международного соглашения страны, резидентом которой является. Но нужно подтвердить, что упомянутый получатель имеет постоянное местонахождение за рубежом. Подтверждает сертификат резидентства.

Если же получатель дохода обладает статусом резидента Российской Федерации, то налогообложение производится в соответствии с Налоговом кодексом.

Чиновники отмечают, что фактическое право на доходы нужно определять по каждой отдельной выплате дохода в виде дивидендов и (или) к группе выплат дохода в рамках одного договора.

Доход по дивидендам

Таким образом, налоговый агент, выплачивающий доход в виде дивидендов, для применения положений международных договоров РФ и (или) ставок налога, установленных Налоговым кодексом, должен запросить у иностранной организации:

1. подтверждение, что эта иностранная организация признает отсутствие фактического права на получение указанных доходов (не претендует на применение положений международных договоров РФ);

2. информацию о лице, которое иностранная организация признает фактическим получателем дохода.

Минфин России в письме от 02.10.2019 г. № 03-08-05/75776 отмечает, что лицо, выполняющее функций в качестве управляющего и действующего от имени заинтересованных лиц и (или) в их интересах, не может являться фактическим получателем дохода.

Нужно различать право на активы (имущество) и фактическое право на доходы от их использования, так как правообладатели могут не совпадать в одном лице, то есть когда по сути получатель дохода является формально-юридическим собственником дохода, но в силу ограниченных прав на распоряжение доходом экономически управляет доходом в пользу третьих лиц.