.
^ Наверх

Вы работаете в бераторе в режиме ограниченного доступа. Для вас скрыта часть разделов и сервисов. Чтобы открыть для себя все возможности бератора, оформите подписку.

Трудовые отношения с генеральным директором

Последний раз обновлено:

Генерального директора общества избирает общее собрание его учредителей (участников). Учредители могут назначить на эту должность человека как из своего числа, так и со стороны. Работодателем по отношению к работнику – генеральному директору выступает организация в лице одного из ее участников (учредителей), оформляется трудовой договор (контракт). В него включаются все обязательные и дополнительные условия, предусмотренные Трудовым кодексом (в том числе по оплате труда - размер тарифной ставки или оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты), с учетом особенностей труда руководителей, предусмотренных главой 43 Трудового кодекса.

Руководителем организации является работник организации, выполняющий в соответствии с заключенным с ним трудовым договором особую трудовую функцию (ч. 1 ст. 15, ч. 2 ст. 57 ТК РФ). Эта трудовая функция состоит в осуществлении руководства организацией (в том числе выполнение функции ее единоличного исполнительного органа – ст. 273 ТК РФ) совершать от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (действовать без доверенности):

  • в сфере полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации;
  • в сфере прав правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации;
  • в сфере прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д. (ч. 1 ст. 273 ТК РФ).

Обратите внимание: работники, руководящие отдельными сферами деятельности организации (например, художественный руководитель театра, научный руководитель научной организации) или отдельными структурными подразделениями организации без возложения на них функций единоличного исполнительного органа организации не выполняют трудовую функцию руководителя организации (п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 2 июня 2015 г. № 21).

Руководителя назначает на должность (как и увольняет), как правило, общее собрание участников (акционеров). В ряде случаев, если вопрос назначения или увольнения руководителя (единоличного исполнительного органа) входит в компетенцию совета директоров, - совет директоров.

Сначала оформляют соответствующее решение (протокол) общего собрания участников или совета директоров. Затем с руководителем подписывают трудовой договор.

Трудовой договор с директором

В ООО трудовой договор с руководителем могут подписывать:

  • лицо, председательствующее на общем собрании участников общества, на котором был избран руководитель;
  • участник общества, уполномоченный решением такого собрания;
  • председатель совета директоров (наблюдательного совета);
  • лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 40 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).

От имени АО трудовой договор подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное этим советом (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ), а также единственный акционер или иное уполномоченное им лицо.

Трудовой договор с руководителем заключают, как правило, срочный. Срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ч. 1 ст. 275 ТК РФ).

Трудовой договор с директором может предусматривать и испытательный срок. В общем случае работник, находящийся на испытательном сроке, о своем увольнении обязан предупредить работодателя не менее чем за три дня (ст. 71 ТК РФ). Это правило распространяется и на директора.

Трудовой договор

Приказ о вступлении в должность директора

На основании решения уполномоченного органа и трудового договора директор (или другое уполномоченное лицо из числа участников, совета директоров) издает приказ о вступлении в должность (или приступлении к исполнению обязанностей).

Приказ о вступлении в должность генерального директора

Трудовая книжка директора

В трудовую книжку директора вносят запись о назначении. 

В графе 4 делается ссылка на решение общего собрания или на приказ о вступлении в должность (письмо Роструда от 22 сентября 2010 г. № 2894-6-1). 

На избранного директора также оформляют личную карточку.

По общему правилу, установленному статьей 80 ТК РФ, работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели. Однако для руководителей организаций установлен удлиненный срок такого предупреждения - 1 месяц (ст. 280 ТК РФ).

Продление полномочий генерального директора

С генеральным директором заключается срочный трудовой договор. Срок действия трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ).

Решение общего собрания участников или совета директоров общества об избрании генерального директора, оформленное протоколом, является основанием для заключения с ним трудового договора. Поэтому в одном и том же протоколе общего собрания участников или совета директоров нужно отразить факт прекращения полномочий генерального директора в связи с истечением срока трудового договора и принятое решение о его избрании на новый срок.

При избрании генерального директора на очередной срок с ним заключается новый срочный трудовой договор. В трудовую книжку работника при этом необходимо внести запись об увольнении и запись о приеме на работу (письмо Роструда от 8 декабря 2008 г. № 2742-6-1).

Особенности трудовых отношений, если руководитель организации (ООО) является ее единственным учредителем

Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель.

Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем.

Работодатель - физическое лицо либо организация, заключившее трудовой договор с работником.

Особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 43 Трудового кодекса РФ.

При этом в соответствии со статьей 273 Трудового кодекса положения главы 43 Трудового кодекса РФ не распространяются на руководителей организаций - единственных участников организации.

В основе данной нормы лежит невозможность заключения договора с самим собой, поскольку нет иных участников (членов, учредителей) у организации.

Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и работодателя трудовым законодательством не предусмотрено.

Единственный участник общества своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Так разъясняет Роструд России в письме от 29 июля 2021 г. № ПГ/20827-6-1.

Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

При этом, по мнению Минтруда России, нормы трудового законодательства о заработной плате, режиме рабочего времени, отпуске, ведении трудовой книжки, о коллективном договоре и другие на директора и учредителя в одном лице, не распространяются.

В этом случае следует руководствоваться учредительными документами и нормами Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" На это обратил внимание Минтруд России в письме от 24 марта 2020 года № 14-2/В-293.

Однако по мнению Верховного Суда РФ, изложенному в определении от 28 февраля 2014 года № 41-КГ13-37, если в рассматриваемой ситуации с директором организации был заключен трудовой договор, то на руководителя - единственного участника общества распространяются нормы трудового законодательства.

Обратите внимание: отсутствие «бумажного» трудового договора не означает отсутствия трудовых отношений (письмо Минфина России от 20 ноября 2019 года № 03-12-13/89698). В статье 16 Трудового кодекса оговорено, что трудовые отношения имеют место как на основании заключенного в установленном порядке трудового договора, так и на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, когда трудовой договор не был оформлен надлежащим образом. На основании этого в определении ВАС РФ от 5 июня 2009 года № 6362/09 сделан вывод, что выплаты в пользу руководителя организации, в том числе являющегося единственным учредителем (участником) организации, рассматриваются как выплаты, производимые в рамках трудовых отношений. Более того, трудовые отношения, которые возникают в результате назначения директора на эту должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора. Такой вывод содержится в судебных решениях (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 10 июня 2010 г. по делу № А21-8374/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 6 августа 2008 г. № Ф04-4841/2008(9485-А45-41)).

А если есть трудовые отношения, то работодатель должен выплачивать работнику заработную плату (ст. 21, 56 ТК РФ). Условие об оплате труда является обязательным условием трудового договора (ст. 57 ТК РФ).

При этом платить за труд директора-учредителя не заработную плату, а дивиденды, нельзя. Дело в том, что право на дивиденды учредитель фирмы имеет вне зависимости от того, руководит он компанией или нет (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 28 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Это означает, что дивиденды не могут быть заменой заработной платы. Кроме того, дивиденды можно выплачивать раз в квартал и только при наличии чистой прибыли.

Единственный учредитель в отпуске

Особенность правового статуса руководителя организации заключается в том, что на него одновременно распространяется действие как норм трудового, так и гражданского законодательства.

Поэтому, следует иметь в виду особенности осуществления единственным учредителем организации полномочий руководителя организации, например, в период его пребывания в отпуске.

Полномочия директора как единоличного исполнительного органа сохраняются за ним все время с момента назначения на должность и до даты их прекращения вне зависимости от фактического нахождения на рабочем месте (постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 года № 6164/98).

Это распространяется и на полномочия по изданию приказов, распоряжений, подписанию договоров.

Если речь идет о текущих приказах, издание которых вряд ли может повлечь негативные последствия, то подписать их директор может и во время своего отпуска или болезни. Например, приказы об утверждении различных положений, переводе, приеме на работу и т.п.

Если же речь идет о финансовых документах, а равно о документах, которые могут привлечь внимание налоговой службы или несут потенциальную возможность возникновения споров (например, об увольнении, направлении в командировку, премировании), то перед подписанием таких документов необходимо официально оформить выход директора на работу.

На это обратила внимание ГИТ по г. Москве в письме от 20 августа 2020 года № 77/7-30028-20-ОБ/10-33260-ОБ/18-1193.

Налогообложение доходов единственного учредителя

Налогообложение доходов директора, который является единственным учредителем, зависит от того, каков характер выплат. Он может получать и заработную плату, и дивиденды. Размер заработной платы (особенно при отсутствии трудового договора) следует установить в штатном расписании.

Обратите внимание: выплаты в пользу руководителя, являющегося единственным учредителем, нужно разграничивать. Это необходимо делать с точки зрения обложения выплат директору – единственному учредителю страховыми взносами во внебюджетные фонды.

Страховыми взносами облагаются вознаграждения в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров на выполнение работ или оказание услуг (ст. 7 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ, действует до 31 декабря 2016 г.; в Налоговом кодексе этой норме соответствует п. 2 ст. 420 НК РФ). Дивиденды выплачиваются акционерам (участникам) организации из чистой прибыли, если физическое лицо обладает имущественным правом на долю в уставном капитале организации – а это и не трудовая деятельность физического лица, и ни один из договоров. Поэтому выплата дивидендов не образует объект обложения страховыми взносами, и начислять страховые взносы на выплаченные суммы не нужно (см. письмо ФСС РФ от 18 декабря 2012 г. № 15-03-11/08-16893).

Поэтому, в случае переквалификации дивидендов в зарплату на выплаченные суммы придется начислить страховые взносы во внебюджетные фонды.

Если директор – единственный учредитель в рамках трудовых отношений с организацией получает зарплату, которая в общем порядке облагается страховыми взносами во внебюджетные фонды, то он имеет право на все виды соцстраховских пособий – по временной нетрудоспособности, декретных и детских пособий – наравне со всеми остальными работниками (п. 5 ст. 2 Закона № 255-ФЗ).

Если директор - учредитель, являющийся иностранным гражданином

Если учредитель – иностранный гражданин отдает распоряжения персоналу, значит, он ведет трудовую деятельность в качестве администратора (руководителя). В этом случае он должен иметь разрешение на работу или патент (Постановление ВС РФ от 19 февраля 2016 г. № 18-АД16-12).

Такая ситуация была выявлена проверяющими из ФМС. Их заинтересовал гражданин иностранного государства, находящийся в офисе компании, отдающий распоряжения сотрудникам и принимающий отчеты, увольняющий персонал и принимающий людей на работу и проч. Выяснилось, что это один из учредителей компании. Разрешения на работу у него не было. Трудового договора в письменной форме – тоже.

Согласно ТК РФ трудовые отношения возникают при фактическом допущении сотрудника к работе, даже если трудовой договор в письменной форме отсутствует. Он считается заключенным с того момента, как работник приступил к выполнению трудовых обязанностей (ч. 3 ст. 16 ТК РФ). Если этот работник - иностранец, чтобы иметь законное право трудиться в России, он должен получить соответствующее разрешение.

За допуск к работе иностранца без разрешения на работу (патента), организации грозит штраф в размере от 250 000 руб. до 800 000 руб. (ее должностным лицам - от 25 000 руб. до 50 000 руб.) или административное приостановление деятельности на срок от 14 до 90 суток (п. 1 ст. 18.15 КоАП РФ).

Заметим, что в постановлении от 25 августа 2010 г. № Ф03-5775/2010 ФАС Дальневосточного округа указано, что разрешительные документы не требуются иностранцу, если он выполняет функции руководителя, являясь единственным учредителем.

В остальных случаях разрешение на работу (патент) у иностранца, выполняющего трудовые функции, должно быть.

Особенности совместительства руководителей

Трудовой кодекс в статье 276 установил специальные условия совместительства для руководителей.

Так, руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа либо собственника имущества этой организации. То есть нужно получить согласие основного работодателя.

Руководитель не может по совместительству:

  • входить в состав органов, которые осуществляют надзор и контроль за этим предприятием (например, налоговых, финансовых, правоохранительных и т. п.);
  • входить в состав внутренних органов контроля и надзора (то есть создаваемых на самом предприятии, например, в состав ревизионной комиссии и т. п.).

Возможность внешнего совместительства должности генерального директора в двух компаниях предусмотрена не только Трудовым кодексом, но и другими федеральными законами, а также поддерживается судом. Например, Федеральный закон от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» не устанавливает каких-либо запретов или ограничений на одновременное занятие одним лицом двух руководящих должностей.

И Федеральный закон от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (абз. 4 п. 3 ст. 69) допускает для генерального директора возможность занимать руководящую должность в органах управления другой фирмы, но с согласия совета директоров общества.

Обратите внимание: Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 27 июля 2005 года № КА-А40/6664-05 тоже признал несостоятельным мнение о том, что занятие руководящих должностей в двух коммерческих фирмах – это действие, направленное на ограничение конкуренции. Такое совместительство не может рассматриваться как основание для освобождения от занимаемой должности в одной из фирм. Не упомянуто оно и в статье 83 Трудового кодекса РФ в числе оснований расторжения трудового договора помимо воли сторон.

Как оформить директора по совместительству

1. Получить разрешение уполномоченного органа юрлица. Оно может выглядеть вот так:

__________________________________________________________

(наименование организации, ОГРН, ИНН/КПП)

__________________________________________________________

(место нахождения, контактные данные)

РАЗРЕШЕНИЕ

по основному месту работы руководителя

на работу по совместительству в другой организации

от "___"_________ 20__ г. № ______

В соответствии со ст. ст. 60.1, 276 Трудового кодекса Российской Федерации разрешить ___________________________________ (наименование должности руководителя организации, Ф.И.О.) работу по внешнему совместительству в должности _______________________________ (наименование должности) в ____________________________ (наименование организации) с "___"________ 20__ г.

_______________________________

 

________________/______________

(наименование должности уполномоченного лица)

 

(подпись, Ф.И.О.)

Разрешение для руководителя на работу по совместительству 


2. Оформить протокол общего собрания участников ООО об избрании на должность генерального директора

Протокол общего собрания участников ООО об избрании на должность генерального директора

3. Заключить трудовой договор о работе по совместительству на должность директора

Трудовой договор с руководителем по совместительству

4. Издать приказ о вступлении в должность.

Приказ о вступлении в должность генерального директора

4. По желанию руководителя внести запись в трудовую книжку

При оформлении генерального директора по совместительству нужно учитывать, что максимальная нагрузка не должна превышать более 4 часов. При этом в свободные дни она может быть увеличена до 8 часов в день (ст. 284 ТК РФ).

Мобилизация единственного учредителя

21 сентября 2022 года в России была объявлена частичная мобилизация, под которую попали и руководители организаций, которые являются единственными учредителями.

Правительство РФ приняло ряд мер, направленных на поддержку предпринимателей, которые оказались в затруднительной ситуации.

5 дней на передачу дел

Федеральным законом от 20 октября 2022 г. № 404-ФЗ мобилизованным учредителям предоставлено 5 рабочих дней для решения организационных вопросов, связанных с дальнейшим ведением предпринимательской деятельности.

Они могут передать все дела доверенному лицу.

Перенос срока уплаты налогов и сдачи отчетности

Постановлением Правительства от 20 октября 2022 года № 1874 перенесены сроки по уплате налогов и представления отчетности организациям, где мобилизованный гражданин является единственным участником и руководителем в одном лице.

Срок уплаты налогов и сборов, рассрочки по уплате, представления отчетности перенесены на период прохождения военной службы и на несколько месяцев после окончания мобилизации или увольнения с военной службы.

Так, включительно до 28 числа третьего месяца, следующего за месяцем окончания службы, продлены сроки уплаты:

  • налогов (кроме НДФЛ, который уплачивает налоговый агент, и налога на прибыль организаций, удержанного у источника выплаты дохода);
  • сборов (за исключением государственной пошлины и сбора за пользование объектами животного мира);
  • страховых взносов;
  • страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, которые приходятся на указанный период.

До 25 числа третьего месяца, следующего за месяцем окончания периода частичной мобилизации или увольнения со службы, продлены сроки представления:

  • налоговых деклараций (кроме деклараций по НДС);
  • налоговых расчетов о выплаченных иностранным организациям доходах и удержанных налогах;
  • расчетов сумм НДФЛ, исчисленных и удержанных налоговыми агентами;
  • расчетов по авансовым платежам;
  • бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Согласно принятому постановлению ООО с единственными участниками, которых мобилизовали, не будут проверять налоговые инспекторы.

Приостанавливают

  • начатые выездные налоговые проверки и не могут быть назначены новые проверки без исключений;
  • сроки вручения актов и рассмотрения материалов налоговых проверок, вынесения решений по ним, а также направления требований о представлении документов (информации), проведения допросов и т.д.

Подробно читайте Перенос сроков уплаты налогов и сдачи отчетности для мобилизованных

Отсрочка по уплате аренды федерального имущества

Распоряжением Правительства РФ от 15 октября 2022 года № 3046-р единственным учредителям предоставили право на отсрочку по плате за аренду имущества, а также расторжения договора аренды без штрафных санкций.

Данная льгота распространяется на федеральное имущество, в т. ч. земельные участки.

Для отсрочки арендатор должен направить арендодателю уведомление о предоставлении отсрочки. Его можно составить в свободной форме. Для расторжения договора аренды арендатор также должен направить арендодателю уведомление о таком расторжении.

К уведомлению нужно приложить копии документов, подтверждающих военную службу по мобилизации, или копии уведомления о заключении контракта о прохождении военной службы либо копии контракта о добровольном содействии в выполнении задач, возложенных на ВС РФ.

Отсрочка предоставляется только на период военной службы по мобилизации или по контракту.

На период отсрочки:

  • к арендатору не могут быть применены меры ответственности за нарушение сроков внесения платы за аренду;
  • нельзя установить арендатору дополнительные платежи в связи с предоставлением отсрочки;
  • коммунальные платежи оплачивает арендодатель.

Кредитные каникулы

Федеральный закон от 20 октября 2022 года № 406-ФЗ внес поправки, по которым организация с единственным учредителем, призванным на военную службу по мобилизации, вправе получить кредитные каникулы.

Заемщиком должно быть ООО, у которого согласно ЕГРЮЛ на 21 сентября 2022 года единственный учредитель и его призвали на службу по мобилизации.

Кредитные каникулы предоставляют на срок мобилизации, увеличенный на 90 дней. При этом данный срок может быть продлен:

  • на период нахождения физлица в больницах, госпиталях, других медицинских организациях в стационарных условиях на излечении от увечий (ранений, травм, контузий) или заболеваний, полученных при выполнении задач в период военной службы;
  • на период до отмены решения суда о признании физлица безвестно отсутствующим либо до объявления его судом умершим, если физлицо признано безвестно отсутствующим.

На время такой отсрочки банк не вправе:

  • начислять неустойки (пени, штрафы) за неисполнение или ненадлежащее исполнение заемщиком обязательств по кредитному договору (договору займа);
  • требовать досрочного исполнения обязательства;
  • обращать взыскание на предмет залога или предмет ипотеки;
  • обращаться с требованием к поручителю (гаранту).

Для получения кредитных каникул единственному учредителю нужно направить требование в банк, приложив к нему повестку из военкомата или другой подобный документ.

Кредитор должен рассмотреть требование в течение 10 дней со дня его получения.

Если же в течение 15 дней после направления требования заемщик не получил от кредитора уведомление, льготный период считается установленным со дня направления требования кредитору.





Полная версия этой статьи доступна только платным пользователям бератора

Чтобы получить доступ, просто оформите заказ на бератор:

  • Мы откроем вам доступ сразу после оплаты
  • Вы получите бератор по очень выгодной цене
  • Все новые возможности бератора вы будете получать бесплатно!

Если у вас уже есть доступ, войдите




Подписывайтесь на наши рассылки

Только полезная и свежая информация для бухгалтеров от экспертов бератора:
советы, проводки, примеры из практики и образцы документов.
Самое ценное, что будет в вашей почте.